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JAN . 2023
在司法实践中，提起侵权之诉和提起违约之诉的依据、审理方式及获得的赔偿范围等均不相同，当事人只能选择其中一种法律关系进行主张，这其中如何选择可是有大学问。对于同一案件事实，选择不同案由，审理结果会大不相同。
违约责任指在合同有效成立并生效后，合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，而应承担的法律责任。违约责任是基于合同产生的违反合同约定的责任，违约责任的产生以有效的合同关系为基础，或以债务的存在为前提，而且只能在合同当事人之间产生。
侵权责任，是指民事主体因实施侵权行为而应承担的法律责任，侵权行为是指行为人违反法定义务，侵害他人绝对权或者受法律保护的利益，侵权行为的对象包括民事权利和民事利益。侵权行为所侵害的民事权利包括人身权、所有权、物权、继承权、知识产权等绝对权，侵权行为所侵害的民事利益包括除民事权利以外的其他合法利益，一般不包括债权。侵权行为一般都是违法行为，侵权责任不以合同或其他法律关系为前提。
实务中违约与侵权责任竞合通常发生在以下有偿合同关系中：
在买卖合同中一方当事人提供的货物不符合合同要求，违反了合同约定，同时又造成对方财产、人身损害构成侵权。此时既可以主张合同违约又可以主张侵权损害赔偿。
在运输合同中造成旅客受伤、死亡或者货物损毁、灭失，如无免责事由，可针对违约责任与侵权责任择一主张。
在租赁合同中因租赁物瑕疵而致承租人损害或者因承租人过失毁损租赁物的，均可以构成违约和侵权责任竞合。
在承揽合同中交付的定作物不符合质量要求、有瑕疵，或者因保管不善、过错或重大过失造成定作人提供的被加工物毁损、灭失的，也符合违约与侵权责任竞合的情形。
针对违约责任与侵权责任竞合的情形，当事人如何择一选择救济方案应从以下方面进行考虑：
（一）管辖法院
合同违约之诉由被告住所地或合同履行地或合同约定的法院管辖，但不得违反级别管辖与专属管辖。因侵权损害提起的侵权之诉由被告住所地或侵权行为地（包括侵权行为实施地或侵权结果发生地）法院管辖。
因此，在其他因素影响不大的情况下，当事人可以根据违约之诉和侵权之诉指向的管辖法院，选择诉讼的案由，通常来说会选择距离较近的法院，节约诉讼成本。
（二）举证责任
侵权责任通常以过错责任为基本原则，而仅对极少的特殊侵权行为实行无过错责任原则。在侵权责任中，损害事实是侵权责任的前提，无损害事实便无侵权赔偿，需要证明有人身伤害、财产损失等事实。
（三）责任范围
（四）责任形式
违约责任主要是财产责任；侵权责任既包括财产责任，如赔偿损失，也包括非财产责任，如消除影响，恢复名誉等。
综合第（二）（三）（四）点，相较而言，违约之诉的举证责任比较轻，但是违约当事人承担的赔偿数额较低，而侵权之诉的举证责任较高，侵权当事人承担的赔偿数额也较高，并且还包括非财产的责任承担方式。因此，受害人可以在衡量现有证据及实际需求，例如是否需要侵权人赔礼道歉等，选择起诉的案由。
（五）能否主张精神损害赔偿
（六）免责条件
在违约责任中，除了法定的免责条件外，合同当事人可以事先约定不承担责任的情况。而在侵权责任中，免责条件只能是法定的，当事人不能事先约定。
因此，假如双方在合同中约定了法定之外的免责条件，则受害人可以考虑提起侵权之诉，避免对方以约定免责事由进行抗辩。
通过上述分析，我们可以了解到，违约责任是可以在合同中约定的，并且可以约定免除，只要是在法律规定的合理范围内都是可以主张和支持的；而侵权责任可以理解为是法定的责任，是不能事先约定的，并且发生的主体也不局限于合同当事人，只要是行为人实施的侵权行为侵犯了其他人的合法权益，违反了法定义务，受害人可以向侵权行为人主张承担侵权责任。
因此，当发生违约责任和侵权责任竞合的情形时，当事人可以根据实际情况通过法律途径选择有利于己方的案由以及责任承担方式。
相关法规 丨 Regulations
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